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《經(jīng)濟(jì)法》期末考試試題及答案詳解

時(shí)間：2024-07-19 07:57:55 174

　　無(wú)論是身處學(xué)校還是步入社會(huì)，我們會(huì)經(jīng)常接觸并使用試題，試題是用于考試的題目，要求按照標(biāo)準(zhǔn)回答。什么類(lèi)型的試題才能有效幫助到我們呢？下面是小編幫大家整理的《經(jīng)濟(jì)法》期末考試試題及答案詳解，歡迎閱讀，希望大家能夠喜歡。

　　一、單項(xiàng)選擇題：（本題型共12題，每小題1分，共計(jì)12分）

　　1、公民參與合伙關(guān)系，（）出資。

　　A、可以用勞務(wù)B、必須用資金C、必須用實(shí)物D、必須用資金或?qū)嵨?span style="display:none">a1p萬(wàn)博士范文網(wǎng)-您身邊的范文參考網(wǎng)站Vanbs.com

　　2、就要約所作的以下表述中，（）的表述是正確的。

　　A、要約在發(fā)出時(shí)生效B、要約在到達(dá)受要約人時(shí)生效C、要約生效后不得撤銷(xiāo)D、只要受要約人未發(fā)出承諾通知，要約均可撤銷(xiāo)

　　3、甲與乙訂立貨物買(mǎi)賣(mài)合同，約定甲于1月8日交貨，乙在交貨期后的一周內(nèi)付款。交貨期屆滿時(shí)，甲發(fā)現(xiàn)乙有轉(zhuǎn)移資產(chǎn)以逃避債務(wù)的行為。對(duì)此甲可依法行使（）。

　　A、先履行抗辯權(quán)B、同時(shí)履行抗辯權(quán)C、不安抗辯權(quán)D、債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)

　　4、甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣(mài)給丙。依據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于乙丙之間買(mǎi)賣(mài)電腦的合同效力的表述中（）是正確的。

　　A、無(wú)效B、有效C、效力待定D、可變更或撤銷(xiāo)

　　5、甲對(duì)其兒子乙說(shuō)，若乙考上大學(xué)，甲將給乙買(mǎi)一臺(tái)電腦。甲對(duì)乙的行為屬于（）。

　　A、附期限法律行為B、附條件法律行為C附義務(wù)法律行為D、附權(quán)利法律行為

　　6、根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，下列表述中（）是正確的。

　　A、投資人只能是自然人B、投資人必須具有完全民事行為能力

　　C、必須有企業(yè)的章程D、有符合法律規(guī)定的最低注冊(cè)資金

　　7、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定，投資人對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)（）責(zé)任。

　　A、以其出資額為限承擔(dān)B、以企業(yè)財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)C、以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限D(zhuǎn)、以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶

　　8、甲、乙、丙共同設(shè)立了一個(gè)有限責(zé)任公司，其中甲以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資20萬(wàn)元，公司成立6個(gè)月后，吸收了丁入股。一年后，該公司因拖欠巨額債務(wù)被訴至法院。法院查明，甲作為出資的機(jī)器設(shè)備時(shí)值10萬(wàn)元，甲現(xiàn)有可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)8萬(wàn)元。下列處理方式中，符合公司法規(guī)定有（）。

　　A、甲以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分待有財(cái)產(chǎn)時(shí)再補(bǔ)足B、以甲現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由、乙、丙補(bǔ)足C、以甲現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由乙、丙、丁補(bǔ)足D、甲無(wú)須補(bǔ)交差額，其他股東也不負(fù)補(bǔ)交差額的責(zé)任

　　9、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)投資總額在240萬(wàn)元時(shí)，其注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)不低于（）美元。

　　A、140萬(wàn)B、168萬(wàn)C、210萬(wàn)D、280萬(wàn)

　　10、甲有一房屋欲出租給乙，丙為阻止甲的出租行為，稱(chēng)其愿意

　　以高價(jià)租用甲的房屋，致使甲乙之間的租賃合同沒(méi)有訂立，隨后丙借故說(shuō)不能租用甲的房屋。對(duì)此，下列說(shuō)法中（）符合合同法有關(guān)規(guī)定。

　　A、因?yàn)榧着c丙并未簽訂合同，甲無(wú)權(quán)要求丙承擔(dān)合同責(zé)任B、甲可以要求丙承擔(dān)締約過(guò)失的合同責(zé)任C、甲可以要求丙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任和締約過(guò)失責(zé)任D、甲可以選擇其一

　　11、乙欠甲1萬(wàn)元錢(qián)到期未還，甲多次索要，乙均以無(wú)錢(qián)為由拒絕，現(xiàn)甲得知丙欠乙1萬(wàn)元錢(qián)，要求乙向丙催要，乙未作任何表示，甲可根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定行使（）。

　　A、抵銷(xiāo)權(quán)B、撤銷(xiāo)權(quán)C、代位權(quán)D、轉(zhuǎn)讓債權(quán)的權(quán)利

　　12、張某是某企業(yè)的銷(xiāo)售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書(shū)，便于對(duì)外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書(shū)未被該企業(yè)收回。張某以此合同書(shū)與他人簽訂購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議，該購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)認(rèn)定（）。

　　A、不成立B、無(wú)效C、可撤銷(xiāo)D、成立并生效

　　二、多項(xiàng)選擇題：（本題型共8題，每小題1分，共8分，錯(cuò)選、漏選均不得分）

　　13、根據(jù)相關(guān)理論知識(shí)，請(qǐng)判斷下列部門(mén)法中（）屬于經(jīng)濟(jì)法的部門(mén)法。

　　A、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法B、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法C、合同法D、稅法

　　14、股份有限責(zé)任公司在經(jīng)營(yíng)期間有下列事項(xiàng)需要做出決定時(shí)，根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，其中（）可以由董事會(huì)直接做出決議。

　　A、決定減少注冊(cè)資金B(yǎng)、公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置C、決定公司經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案 D、選舉和更換董事

　　15、甲公司向乙公司發(fā)出要約，欲向其出售一批貨物。要約發(fā)出后，甲公司因進(jìn)貨渠道發(fā)生困難而欲要撤回要約。甲公司撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)（）

　　A、在要約到達(dá)乙公司之前到達(dá)乙公司B、在乙發(fā)出承諾之前到達(dá)乙公司C、與要約同時(shí)到達(dá)乙公司D、在乙發(fā)出承諾同時(shí)到達(dá)乙公司

　　16、在法律上區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)的意義是十分重要的，下面是關(guān)于要約邀請(qǐng)的一些說(shuō)法，其中（）符合合同法的規(guī)定，并且是正確的。

　　A、發(fā)出要約邀請(qǐng)的人不受其約束B(niǎo)、即使收到要約邀請(qǐng)的人為此已經(jīng)做了準(zhǔn)備工作，發(fā)出要約邀請(qǐng)的人也無(wú)需承擔(dān)法律責(zé)任C、接受要約邀請(qǐng)的人因信賴(lài)而受到損失，發(fā)出要約邀請(qǐng)的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任D、要約邀請(qǐng)是希望他人與自己訂立合同的意思表示

　　17、債權(quán)人欲將其在合同中的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，下列正確的判斷有（）。

　　A、無(wú)需經(jīng)過(guò)債務(wù)人的同意B、債權(quán)人應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，否則該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生法律效力C、債務(wù)人原有的抗辯權(quán)可以對(duì)新債權(quán)人行使C、債務(wù)人對(duì)原債權(quán)人的抵銷(xiāo)權(quán)不受債權(quán)人轉(zhuǎn)讓的影響

　　18、以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償所負(fù)債務(wù)的，對(duì)尚未清償?shù)膫鶆?wù)，下列處理方式中，不符合《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》有關(guān)規(guī)定的有（）。

　　A、不再清償B、以投資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償，不足清償?shù)?，如果債?quán)人在2年內(nèi)未提出清償要求的，則不再清償C、以投資個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)模绻麄鶛?quán)人在5年內(nèi)未提出清償請(qǐng)求的，則不再予以清償D以投資家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任

　　19、根據(jù)我國(guó)的有關(guān)法律規(guī)定，在我國(guó)外商投資企業(yè)與外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)是兩個(gè)不同的主體，其主要區(qū)別是（）。

　　A、外資企業(yè)可以取得中國(guó)法人資格，外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)一定不能取得這種資格B、外資企業(yè)必須有法定的注冊(cè)資本，外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)只要有運(yùn)營(yíng)的資本即可C、外資企業(yè)的投資者可以是自然人，而外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立者只能是外國(guó)的公司D、外資企業(yè)可以在我國(guó)境內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)則無(wú)權(quán)在我國(guó)境內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)

　　20、根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列行為必須經(jīng)全體合伙人一致同意的有（）。

　　A、合伙人之間轉(zhuǎn)讓出資B、合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓出資

　　C、合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的D執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)

　　三、判斷題：（本題型共10題，你認(rèn)為正確的請(qǐng)?jiān)诖痤}紙上寫(xiě)上“√”，錯(cuò)誤的寫(xiě)上“×”，每小題1分，共計(jì)10分）

　　21、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式只能是有限責(zé)任公司。

　　22、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外方投資者可以無(wú)條件提前收回投資。

　　23、外國(guó)投資者在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)時(shí)，既要遵守其本國(guó)的有關(guān)法律，也要遵守中國(guó)的有關(guān)法律。

　　24、我國(guó)的外商投資企業(yè)法律制度與公司法之間存在著沖突，具體適用時(shí)外商投資企業(yè)法優(yōu)于公司法。

　　25、我國(guó)合同法將違約金視為違約損害賠償?shù)念A(yù)定額。

　　26、王某在一家從事計(jì)算機(jī)的銷(xiāo)售業(yè)務(wù)的公司（以下稱(chēng)甲公司）里任董事兼經(jīng)理。任職期間，王某代理乙公司從國(guó)外進(jìn)口一批兼機(jī)并將其銷(xiāo)售給丙公司，甲得知這一信息后，提出了異議。本案正確的處理結(jié)果是合同有效，但所得收益應(yīng)當(dāng)歸甲

　　27、甲乙雙方訂立了一份買(mǎi)賣(mài)合同，約定以書(shū)面形式訂立，并自雙方簽字蓋章后生效。但在書(shū)面合同簽訂之前，甲交貨，且乙接貨，但該合同因形式欠缺而不成立。

　　28、張某是某企業(yè)的銷(xiāo)售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書(shū)，便于對(duì)外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書(shū)未被該企業(yè)收回。張某以此合同書(shū)與他人簽訂購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議，該購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議的性質(zhì)是成立并生效。

　　29、甲與乙訂立一份合同，合同約定甲向乙支付定金6萬(wàn)元，后來(lái)因故甲未支付定金，此時(shí)乙可以要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。

　　30、甲與乙訂立了一份買(mǎi)賣(mài)蘋(píng)果的合同，合同約定：甲向乙交付蘋(píng)果20萬(wàn)公斤，貨款40萬(wàn)元，乙向甲支付定金4萬(wàn)元，違約金6萬(wàn)元。甲因?qū)⑻O(píng)果以高價(jià)賣(mài)給了丙，乙于是向法院起訴，在其訴訟請(qǐng)求中，請(qǐng)求甲雙倍返還定金8萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求甲支付違約金6萬(wàn)元，法院應(yīng)予以駁回。

　　四、簡(jiǎn)要回答下列問(wèn)題：（本題型共6題，每小題5分，共計(jì)30分）

　　31、根據(jù)我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《合同法》的有關(guān)規(guī)定評(píng)價(jià)有些商場(chǎng)的“假一罰十”和“偷一罰十”的規(guī)定。

　　32、某商店開(kāi)展促銷(xiāo)活動(dòng)，部分商品打折銷(xiāo)售，并在醒目處貼出“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”的告示。試運(yùn)用合同法的基本原理并結(jié)合我國(guó)有關(guān)法律的規(guī)定對(duì)該告示加以評(píng)析。

　　33、公司法自1993年頒布至今已有近10年，由于當(dāng)時(shí)立法環(huán)境和條件的限制，以及公司法理論研究和論證的不足，尤其是由于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化和國(guó)民經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，公司法存在和作用的社會(huì)條件已經(jīng)發(fā)生了許多重大的變化，現(xiàn)有公司法理論和學(xué)說(shuō)已現(xiàn)出陳腐和保守，現(xiàn)行立法也時(shí)常發(fā)生與公司運(yùn)營(yíng)和證券市場(chǎng)發(fā)展以及司法和執(zhí)法工作的尖銳沖突，公司法理論和法律制度不適應(yīng)實(shí)踐需要和落后于實(shí)踐的問(wèn)題日愈突出，公司法修訂和改革的必要性和急迫性顯而易見(jiàn)。請(qǐng)從關(guān)于是否可以建立一人公司、公司有限責(zé)任的負(fù)面效應(yīng)、最低出資等等角度談?wù)勎覈?guó)公司法修改的必要性。

　　34、生活中我們經(jīng)常會(huì)必需接受一些服務(wù)，而與服務(wù)的提供者發(fā)生合同法律關(guān)系，如物業(yè)管理、住宿、醫(yī)療等，在接受服務(wù)的過(guò)程中，會(huì)因?yàn)橐馔舛鴮?dǎo)致人身傷害或財(cái)產(chǎn)損失，并引發(fā)糾紛，如某地發(fā)生一起在賓館住宿，房客被害死亡，其家屬將賓館高上法庭，要求賓館賠償。這里面實(shí)際上是法律上經(jīng)常遇到的利益沖突問(wèn)題，面對(duì)這類(lèi)問(wèn)題，在制定相關(guān)法律制度時(shí)，或者平衡二者的沖突，或選擇保護(hù)一方的利益。請(qǐng)根據(jù)我國(guó)合同法的有關(guān)規(guī)定，說(shuō)明前面提到的問(wèn)題應(yīng)如何解決的？

　　35、WTO規(guī)則中有一項(xiàng)重要的原則即“國(guó)民待遇原則”，我國(guó)已經(jīng)加入了WTO，因此我國(guó)的相關(guān)立法亦應(yīng)遵守這一原則，請(qǐng)結(jié)合我們所學(xué)到的主體法中，談?wù)勎覈?guó)是否還存在著某些法律規(guī)定違背了這一原則，并加以分析說(shuō)明。

　　36、有一個(gè)消費(fèi)者在一家商場(chǎng)買(mǎi)了一臺(tái)熱水器，因熱水器本身的質(zhì)量問(wèn)題，發(fā)生了爆炸事故，該名消費(fèi)者的身體和財(cái)產(chǎn)均受到了不同程度的傷害，現(xiàn)他要通過(guò)法律手段獲得賠償，請(qǐng)你告知該消費(fèi)者他可以采取哪些法律手段獲得救濟(jì)，說(shuō)明其各自的利弊，并且給消費(fèi)者一個(gè)建議，使其能夠獲得最大的賠償。

　　五、法條評(píng)析：（本題共計(jì)10分）

　　37、《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！痹嚪治鲈摋l法律規(guī)定。

　　六、方案設(shè)計(jì)：（請(qǐng)按要求為客戶提供一個(gè)法律意見(jiàn)書(shū)，本題型共10分）

　　38、某高校A擬與國(guó)有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價(jià)15萬(wàn)元；B以廠房出資，作價(jià)20萬(wàn)元；C以現(xiàn)金17萬(wàn)元出資。后C因資金緊張實(shí)際出資14萬(wàn)元。請(qǐng)從以下幾個(gè)方面寫(xiě)出

　　不少于100字的法律意見(jiàn)書(shū)：有限責(zé)任公司能否有效成立；以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？C承諾出資17萬(wàn)元，實(shí)際出資14萬(wàn)元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任；設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門(mén)辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？；A的出資是否符合法律規(guī)定。

　　七、案例法理分析題：（本題型共20分）

　　39、案情：原告（某省經(jīng)綸進(jìn)出口有限公司）與被告（香港中發(fā)有限公司）于某年8月10日訂立了一份購(gòu)銷(xiāo)馬口鐵的合同，合同規(guī)定馬口鐵價(jià)格條件為CIF天津746美元／噸，總價(jià)為250萬(wàn)美元，裝運(yùn)期限為該年10月10日以前。合同還規(guī)定，付款條件為買(mǎi)方在收到賣(mài)方關(guān)于預(yù)計(jì)裝船日期及準(zhǔn)備裝船數(shù)量的通知后，應(yīng)于裝運(yùn)前20天，通過(guò)中國(guó)的銀行開(kāi)出以賣(mài)方為受益人的不可撤銷(xiāo)信用證。同年9月19日，原告請(qǐng)上海某銀行開(kāi)出以被告為受益人的信用證，并為此支付了開(kāi)證費(fèi)用。同年9月24日，上海某銀行通過(guò)電傳向香港三和銀行開(kāi)出第LC―0號(hào)信用證，同日香港三和銀行電話通知被告收到了原告通過(guò)上海某銀行開(kāi)出的信用證，被告通知香港三和銀行拒收此已遲到的信用證，并于同日給原告發(fā)來(lái)傳真，稱(chēng)鑒于原告遲延開(kāi)出信用證，決定解除合同，并要求原告賠償其利潤(rùn)損失5萬(wàn)美元。原告認(rèn)為被告的主張極不合理，遂在法院提起訴訟，要求被告實(shí)際履行，并賠償其利潤(rùn)損失20萬(wàn)美元。

　　2、對(duì)本案的不同觀點(diǎn)：本案在受理中，法院內(nèi)部存在著幾種不同的觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：原告雖然于裝運(yùn)前20天向上海的銀行申請(qǐng)開(kāi)出信用證，但被告直到9月24日才收到原告開(kāi)出的信用證。可

　　見(jiàn)原告確已構(gòu)成遲延履行，被告有權(quán)要求解除合同并要求原告賠償損失。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：原告遲延數(shù)天開(kāi)出信用證，是因銀行的過(guò)錯(cuò)造成的。原告對(duì)此并無(wú)過(guò)錯(cuò)，即使遲延數(shù)天，也未給被告造成損失，被告無(wú)權(quán)解除合同。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：原告、被告均已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)各自對(duì)自己的違約行為向?qū)Ψ匠袚?dān)賠償責(zé)任，同時(shí)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行該合同規(guī)定的義務(wù)。

　　3、答題要求：a、語(yǔ)言通順，盡量用法律術(shù)語(yǔ)；邏輯性強(qiáng)，論點(diǎn)明確，論據(jù)充分。b、主要論述方式：本案中，原告是否違約？違約的性質(zhì)？被告是否享有同時(shí)履行抗辯權(quán)？每涉及一個(gè)問(wèn)題時(shí)，就應(yīng)當(dāng)把相應(yīng)的法律概念的定義及特征等理論問(wèn)題加以闡述；c、由于本案涉及信用證的問(wèn)題，所以根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》的有關(guān)規(guī)定做出相應(yīng)的分析；d、亦可結(jié)合《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物合同銷(xiāo)售公約》的有關(guān)規(guī)定來(lái)比較分析。

　　參考答案

　　一、單項(xiàng)選擇題：

　　1、 A 2、 B 3、 C 4、C 5、B 6、 A 7、 C 8、 B 9、 A 10、 D

　　11、 C 12、D

　　二、多項(xiàng)選擇題：

　　13、 ABD 14、BC 15、 AC 16、 ABD 17、 ABCD 18、 AC 19、 BC 20、BCD三、判斷題：

　　21、 √ 22、× 23、 √ 24、 √ 25、 √ 26、 √ 27、 × 28、 √ 29、 × 30、 √

　　四、簡(jiǎn)要回答下列各題：

　　31、[答案要點(diǎn)]

　　32、[答案要點(diǎn)]

　　此題中商店的告示是采用格式條款訂立的合同。

　　格式條款，又稱(chēng)標(biāo)準(zhǔn)條款，是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。采用格式條款訂立合同具有簡(jiǎn)化締約程序、節(jié)約交易成本的好處，但也有弊端，即內(nèi)容常常顯失公平。提供格式條款的一方，往往在合同中規(guī)定有利于自己而不利于對(duì)方的條款，最典型的就是免責(zé)條款，從而損害對(duì)方特別是消費(fèi)者的利益。此題中的店堂告示“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”就屬于這種類(lèi)型。因此有必要加以規(guī)范。

　　對(duì)采取格式條款訂立的合同的規(guī)范不同于對(duì)一般合同的規(guī)范。根據(jù)《合同法》的39條至第41條的規(guī)定，對(duì)格式合同的特殊規(guī)范有：⑴提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵守公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求對(duì)該條款予以說(shuō)明。⑵格式合同具有免除提供格式條款一方責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利等情形的，該條款無(wú)效。⑶對(duì)格式條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采取非格式條款。

　　此題中以店堂告示“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”的形式免除了自己一方的責(zé)任，屬于無(wú)效條款。

　　33、[答案要點(diǎn)]

　　我國(guó)公司法不允許設(shè)立一人公司，主要是考慮到公司是承擔(dān)有限責(zé)任，一人公司非常容易導(dǎo)致股東濫用權(quán)利，使公司的財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)無(wú)法分離，最終導(dǎo)致?lián)p害債權(quán)人的合法權(quán)益，目前，西方發(fā)達(dá)國(guó)家一般通過(guò)設(shè)立法人人格權(quán)否認(rèn)制度來(lái)解決這一問(wèn)題，這樣既可以允許設(shè)立一人公司，有可以解決股東濫用權(quán)利的問(wèn)題。

　　34、[答案要點(diǎn)]

　　旅館與旅客之間首先是一種消費(fèi)服務(wù)合同關(guān)系，旅客支付一定的住宿費(fèi)，旅館向旅客提供一定標(biāo)準(zhǔn)的客房和相應(yīng)的服務(wù)。在這種消費(fèi)服務(wù)合同關(guān)系中，保障旅客人身、財(cái)產(chǎn)安全，是旅館當(dāng)然的義務(wù)，在學(xué)理上稱(chēng)之為附隨義務(wù)；旅客在旅館人身、財(cái)產(chǎn)受到損害，旅館毫無(wú)疑問(wèn)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，無(wú)論這樣的損害是旅館自身還是第三者責(zé)任造成的；只有證明損害系旅客自身過(guò)錯(cuò)造成的，旅館才不承擔(dān)責(zé)任。

　　35、[答案要點(diǎn)]

　　我國(guó)目前的主要法律中比較明顯地違背這項(xiàng)原則的就是關(guān)于外商投資企業(yè)法，在這些法律中給予了外國(guó)投資者很多的優(yōu)惠，例如，外商可以在注冊(cè)資本不到位的情況下，就可以獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，在稅收方面，也享有多方面的優(yōu)惠，這些都是超國(guó)民待遇，違背WTO的有關(guān)原則的。

　　36、[答案要點(diǎn)]

　　該消費(fèi)者可以向商家主張違約責(zé)任，也可以向商家主張侵權(quán)責(zé)

　　任，本案中，顯然該消費(fèi)者主張侵權(quán)責(zé)任對(duì)其更為有利，因?yàn)?，造成人身傷害的侵?quán)案件，可以獲得精神損害賠償。

　　五、法條評(píng)析

　　[答案要點(diǎn)]

　　合同法》的這條規(guī)定涉及合同履行過(guò)程中的先履行抗辯權(quán)問(wèn)題。所謂先履行抗辯權(quán)就是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方拒絕履行義務(wù)，或履行義務(wù)不符合要求時(shí)，后履行一方所享有的拒絕其相應(yīng)履行要求的權(quán)利。

　　合同的履行，是指合同當(dāng)事人按照合同的約定或者法律的規(guī)定實(shí)施一定的行為。合同的履行是合同效力的體現(xiàn)，依法成立的合同具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定或法律的規(guī)定，履行所承擔(dān)的義務(wù)，債權(quán)人亦有權(quán)要求債務(wù)人履行合同的義務(wù)。當(dāng)事人履行合同須遵循以下原則：全面履行原則和誠(chéng)實(shí)信用原則。

　　當(dāng)事人的先履行抗辯權(quán)確立的法律依據(jù)在于維護(hù)誠(chéng)實(shí)信用原則和切實(shí)保護(hù)后履行一方的合法權(quán)益，也是對(duì)本應(yīng)先為履行的一方未履行或雖履行但履行

　　不符合約定的一種制裁。先履行抗辯權(quán)的適用條件是：是由同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的且互為對(duì)待給付之債已屆履行期；雙方互負(fù)之債須有先后履行順序；必須是先履行一方有未履行和履行不符合約定的事實(shí)；先履行一方的債務(wù)有履行的可能。

　　此題測(cè)試先履行抗辯權(quán)的法律規(guī)定問(wèn)題?；卮疬@一問(wèn)題，首先應(yīng)

　　明確何謂先履行抗辯權(quán)，其存在的理論根據(jù)是什么，其適用條件是什么。不能僅僅停留在法律條文的字面上理解。

　　六、方案設(shè)計(jì)題：

　　[答案要點(diǎn)]

　　1、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司注冊(cè)資本需要人民幣五十萬(wàn)元。該公司的實(shí)際注冊(cè)資本為49萬(wàn)，因此，不能成立。

　　2、對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　3、股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)帳戶，股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

　　4、設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公

　　司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)作為申請(qǐng)人，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起９０日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；逾期申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報(bào)批。

　?。ㄒ唬┕径麻L(zhǎng)簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)；

　　（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；

　　（三）公司章程；

　?。ㄋ模┚哂蟹ǘㄙY格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

　?。ㄎ澹┕蓶|的法人資格證明或者自然人身份證明；

　?。┹d明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

　?。ㄆ撸┕痉ǘù砣巳温毼募蜕矸葑C明；

　?。ò耍┢髽I(yè)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)；

　?。ň牛┕咀∷C明。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件。

　　5、法律要求不能超過(guò)20%，而協(xié)議出資為52萬(wàn)，15萬(wàn)的出資已經(jīng)超過(guò)了20%的比例。

　　七、案例法理評(píng)析題：

　　對(duì)本案的評(píng)析：首先需要確定原告是否已構(gòu)成違約？依據(jù)合同，裝運(yùn)期限為1994年10月10日以前，合同同時(shí)規(guī)定：付款條件為買(mǎi)方在收到賣(mài)方關(guān)于預(yù)計(jì)裝船日期及準(zhǔn)備裝船數(shù)量的通知后，應(yīng)于裝運(yùn)前20天，通過(guò)中國(guó)的銀行開(kāi)出以賣(mài)方為受益人的不可撤銷(xiāo)信用證。如何理解上述兩個(gè)條文之間的關(guān)系呢？我認(rèn)為，這都是對(duì)履行期限所作的規(guī)定，如果原告沒(méi)有收到被告關(guān)于預(yù)計(jì)裝船日期及準(zhǔn)備裝船數(shù)量的通知，那么原告應(yīng)于1994年10月10日以前20天，即9月20日以前開(kāi)出以被告為受益人的信用證。如果被告通知原告裝船日期提前或推遲，則原告應(yīng)于準(zhǔn)確的裝船日期前20天向被告開(kāi)出信用證。本案中由于被告并沒(méi)有向原告發(fā)出正式通知，因而原告仍應(yīng)于1994年9月20日以前向被告開(kāi)出信用證。根據(jù)合同規(guī)定，原告應(yīng)在1994年

　　9月20日通過(guò)中國(guó)的銀行開(kāi)出以賣(mài)方為受益人的不可撤銷(xiāo)信用證，原告委托上海某銀行為其開(kāi)出信用證，該銀行應(yīng)為原告在履行債務(wù)方面的代理人，該銀行按期開(kāi)出信用證，表明原告按期履行了債務(wù)，否則將構(gòu)成違約。從本案來(lái)看，盡管原告在1994年9月19日便申請(qǐng)其委托的銀行開(kāi)立以被告為受益人的信用證，并為此支付了開(kāi)證費(fèi)用，但該銀行遲延到9月24日才通過(guò)電傳向香港三和銀行開(kāi)出信用證。根據(jù)1992年國(guó)際商會(huì)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》第ll條第1款的規(guī)定：“如開(kāi)證行以有效的電訊傳遞方式指示通知行通知信用證或信用證修改書(shū)，該電文應(yīng)被視為有效信用證文件或有效修改書(shū)，且無(wú)須再以郵件確認(rèn)?！币虼松虾Ｄ炽y行通過(guò)電傳向香港三和銀行開(kāi)出信用證的時(shí)間（9月24日）即為信用證的開(kāi)出日期，亦為原告實(shí)際履行其義務(wù)的時(shí)間。由于原告委托的銀行已經(jīng)遲延4天開(kāi)出信用證，據(jù)此原告亦構(gòu)成遲延履行，不論該銀行因何種原因而發(fā)生遲延，其開(kāi)證遲延均應(yīng)視為原告的遲延。原告不論是否于其與該銀行之間的委托合同而追究銀行的遲延責(zé)任，對(duì)于被告來(lái)說(shuō)，原告毫無(wú)疑問(wèn)應(yīng)負(fù)遲延履行的責(zé)任。在原告遲延4天履行開(kāi)證義務(wù)的情況下，被告是否有權(quán)解除合同？從法律上來(lái)看，被告不履行其交貨義務(wù)的途徑有兩條：一是如果原告的遲延履行已構(gòu)成根本違約，被告可依法解除合同；二是根據(jù)原告的違約而行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕履行自己的義務(wù)。下面對(duì)此分別闡述。

　　⑴、關(guān)于原告的行為是否構(gòu)成根本違約的問(wèn)題。根本違約，又稱(chēng)為重大違約，是指一方的違約行為嚴(yán)重影響了另一方訂立合同時(shí)所期待的經(jīng)濟(jì)利益。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公約》）第25條規(guī)定：“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的利益，即為根本違反合同，除非違反合同方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒(méi)有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果?！蔽覈?guó)《合同法》第94條規(guī)定，法定的合同解除權(quán)僅限于“因不可抗力導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的”、“遲延履行致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”等幾種情況，雖然沒(méi)有明文表述為根本違約，我國(guó)將其稱(chēng)之為“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”，與英美法的“根本違約”實(shí)際具有相似的功能。一旦構(gòu)成根本違約，即合同目的不能實(shí)現(xiàn)，非違約方有權(quán)解除合同；反過(guò)來(lái)說(shuō)也只有在根本違約的情況下，非違約方才享有法定的單方解除合同的權(quán)利。從本案來(lái)看，如果按照《公約》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量原告的違約行為，顯然因原告或一個(gè)合理人并不可能預(yù)見(jiàn)到原告遲延4天開(kāi)出信用證會(huì)導(dǎo)致被告的訂約目的落空，因此還不能構(gòu)成根本違約。那么根據(jù)我國(guó)《合同法》第94條的規(guī)定，原告是否構(gòu)成根本違約？我認(rèn)為也不構(gòu)成根本違約。一方面，被告作為出賣(mài)人，其在購(gòu)銷(xiāo)合同關(guān)系中的期待利益應(yīng)為獲得原告按合同規(guī)定交付的價(jià)款，獲得全部?jī)r(jià)款也是被告的訂約目的。那么原告僅僅遲延4天就使被告完全喪失了上述的期待利益并且致使合同目的根本不能實(shí)現(xiàn)了嗎？當(dāng)然不會(huì)。因?yàn)檫t延交付并不等于不交付或無(wú)力交付，更何況原告僅遲延4天開(kāi)出信用證，遲延時(shí)間很短，完全不能表明其將拒絕付款或不能交付貨款，從而使被告的訂約目的落空。另一方面，原告遲延4天開(kāi)證，并不會(huì)給被告造成重大損害，因雙方采用到岸價(jià)格（CIF），被告要負(fù)責(zé)承擔(dān)貨

　　物裝上運(yùn)載工具前的一切費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)，而原告遲延4天，將使其蒙受更大的租船費(fèi)用、倉(cāng)儲(chǔ)保管費(fèi)用等，甚至可能遭受某些違約罰款，但這些損失因遲延期限很短，因而畢竟是有限的。尤其因?yàn)殡p方的交易是購(gòu)銷(xiāo)馬口鐵，不會(huì)發(fā)生在短期內(nèi)貨物價(jià)格急劇波動(dòng)，貨物不會(huì)在短期內(nèi)發(fā)生毀損滅失等問(wèn)題，因此遲延數(shù)天絕不會(huì)給被告造成重大損害，不會(huì)影響被告訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益。尤其應(yīng)當(dāng)看到，我國(guó)《合同法》第94條第3款規(guī)定，“當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行”時(shí)，非違約方才可以解除合同。這就意味著在遲延履行的情況下，原則上非違約方應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ揭?guī)定一個(gè)允許推遲履行的合理期限，若在該期限到來(lái)后仍未履行，則構(gòu)成根本違約，非違約方有權(quán)解除合同。本案中，原告遲延開(kāi)證后，被告應(yīng)當(dāng)立即為原告確定一個(gè)允許推遲履行的合理期限，在該期限到來(lái)后仍未履行時(shí)才可以單方解除合同。而在原告僅遲延數(shù)天的情況下，被告既未催告，也未確定延緩期限，就要求直接解除合同，顯然是不合理的。

　?、?、關(guān)于被告是否可行使同時(shí)履行抗辯權(quán)問(wèn)題。根據(jù)《合同法》

　　第66條規(guī)定的同時(shí)履行抗辯權(quán)制度，雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在另一方未按合同規(guī)定履行自己的義務(wù)以前，有權(quán)拒絕自己相應(yīng)義務(wù)的履行。在一方違約的情況下，另一方正當(dāng)?shù)匦惺雇瑫r(shí)履行抗辯權(quán)，主要是為了對(duì)抗對(duì)方所提出的履行或承擔(dān)違約責(zé)任的請(qǐng)求，并不構(gòu)成違約。因?yàn)樾惺箍罐q權(quán)是行使權(quán)利的行為，是合法行為，與違約行為在性質(zhì)上是根本有別的。那么，本案中，原告遲延了4天開(kāi)出信用證，被告可否據(jù)此而行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕履行交貨義務(wù)呢？我認(rèn)為被告可以相應(yīng)推遲履行自己的義務(wù)，而不能完全拒絕履行自己的義務(wù)。正當(dāng)行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，要求一方在行使該權(quán)利時(shí)，須按照誠(chéng)實(shí)信用原則的要求，針對(duì)對(duì)方違約情況而拒絕履行自己的相應(yīng)的義務(wù)，換言之，拒絕履行的義務(wù)應(yīng)與對(duì)方的不履行或不完全履行的義務(wù)之間大體相當(dāng)，具有某種牽連性或?qū)r(jià)性，保持一種利益平衡的狀況。在一方遲延履行的情況下，另一方要行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，必須充分考慮對(duì)方的違約情況，如果一方在履行期限到來(lái)后不履行，另一方只能相應(yīng)地同時(shí)推遲自己的履行義務(wù)的期限，而不得拒絕以后的履行。只有在遲延履行的后果較為嚴(yán)重，且接受履行對(duì)另一方已無(wú)利益時(shí)，方能拒絕履行。而在本案中，被告僅在原告遲延4天開(kāi)證的情況下，便拒絕履行自己的全部義務(wù)，顯然已根本違反了誠(chéng)實(shí)信用原則，其抗辯權(quán)主張不能成立。對(duì)由此造成的后果，應(yīng)由被告承擔(dān)。

　　結(jié)論：我認(rèn)為原告要求被告繼續(xù)履行合同的主張是合理的，如果繼續(xù)履行合同，原告不能主張合同在完全履行的情況下所應(yīng)獲得的利潤(rùn)及要求賠償因被告不履行而使其遭受的利潤(rùn)損失。原告只能有權(quán)要求被告賠償因其不正當(dāng)行使同時(shí)履行抗辯權(quán)或擅自解除合同而給其造成的實(shí)際損失。但原告遲延4天開(kāi)證，也構(gòu)成違約，這實(shí)際已經(jīng)構(gòu)成了雙方違約，按我國(guó)《合同法》第120條規(guī)定“當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”，原告亦應(yīng)當(dāng)賠償由此給被告造成的實(shí)際損失（如多支付的租船費(fèi)及罰金等），但因?yàn)樵娌⑽淳芙^付款，因此被告不能要求賠償利潤(rùn)損失。

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